الرسائل الفشاركية — الصفحة ٥٧٣

معنى كراهة التضمين إلاّ مع التهمة

الثاني : لو لم تقم عليه بيّنة ، وتوجه عليه اليمين يكره تحليفه لتضمّنه كذلك .

الثالث : لو نكل عن اليمين ، وقضينا بالنكول كره تضمّنه كذلك .

الرابع : على تقدير ضمانه ، وإن لم يفرط كما إذا كان صانعا - على ما سيأتي - يكره تضمّنه - حينئذ - مع عدم تهمته بالتقصير .

الخامس : أنّه يكره أن يشترط عليه الضمان بدون التفريط على القول بجواز الشرط .

السادس : لو أقام المستأجر شاهدا عليه بالتفريط كره له أن يحلف معه ، لتضمّنه مع عدم التهمة .

السابع : لو لم يقض بالنكول كره له تضمّنه باليمين المردودة .

وأورد على الخامس : بأنّ الحقّ فساد الشرط .

قلت : لا دليل على الكراهة - حينئذ - لو قلنا بالصحة . نعم ، لا بأس به إن قلنا بعموم أدلَّة التسامح لفتوى الفقيه ، وعلى الأخيرين : بأن جواز الحلف أنّما هو بعد القطع لموجب الضمان ، فكيف يكره التضمين مع اختصاص الكراهة بعدم الاتهام ؟

قلت : يمكن أن يقال : إنّ المأمون الذي يكره تضمّنه هو الذي له ملكة الأمانة ، التي لا تنافي فعلية الحلَّاف ، لدواع شديدة خارقة للعادة .

والحاصل : أنّه إن أريد من التهمة ما يقابل هذه الملكة فعدم حصولها لا ينافي التفريط . وأخبار الباب لا تأبى بعضها عن هذا المعنى ، ومستند هذا الحكم أخبار ظاهرة في ضمان المتّهم خاصّة ، وحيث أنّ التفصيل مخالف للفتوى حملوه على كراهة التضمين .

وأقول : يمكن أن يقال : إنّ المكروه ليس هو التضمين بعد ثبوت موجب الضمان كما هو مقتضى الوجه الأوّل ، والثالث ، بل المكروه هو إثبات الموجب عليه .

ويدلّ عليه : خبر أبي بصير ، عن أبي عبد اللَّه عليه السلام : « لا يضمن الصانع ،