الوصايا والمواريث — الصفحة ٨٩

الوصية بثلث مال مع اعتقاد الموصي تملك الكل

به ( 1 ) ، وفي جامع المقاصد : بأنه يصدق على الباقي أنه ثلث عبده ( 2 ) .

هذا ، ولكن تعبير المصنف قدس سره . عن الحكم بلفظ : الانصراف ، الظاهر

في كون ذلك خلاف مقتضى اللفظ ، ثم العدول عن تعليل ذلك ببقاء مصداق

الوصية - كما عرفت من التذكرة - إلى قوله : ( تحصيلا لامكان العمل

بالوصية ) أي : محافظة على إرادة معنى يمكن معه العمل بالوصية ، ربما يشعر

بكون مقتضى ظاهر اللفظ الإشاعة ، إلا أنه ينبغي حمل الموصى به على ثلث

من أثلاث العبد ، نظير الفرد من الكلي ، ولا إشكال في وجوب دفع

الباقي .

ونحوه ما حكاه في التذكرة عن بعض العامة بقوله : قال بعض

الشافعية : إن في المسألة طريقين :

أحدهما ( 3 ) : أن فيها قولين ، أظهرهما أن له الثلث الباقي ، لأن المقصود

إرفاق الموصى له ، فإذا أوصى بما احتمله الثلث أمكن رعاية غرضه فيها ،

انتهى .

ومعناه : أن غرض الموصي وصول ثلث من العبد إلى الموصى له ، وهو

معنى إرادة ثلث من أثلاث العبد .

ثم قال : الثاني - ويحكى عن أبي حنيفة ومالك - : أن له الثلث من

الباقي ، لأن الوصية بالثلث الشائع في الكل ، فإذا خرج الثلثان بالاستحقاق

للغير بقيت الوصية في الثلث من الباقي ، وهو تسع الكل .

( 1 ) التذكرة 2 : 503 . ( 2 ) جامع المقاصد 10 : 148 . ( 3 ) وفي التذكرة : أصحهما .