عوائد الأيام — الصفحة ١٥٣

عدم الاعتداد بالشرط المنافي لمقتضى العقد المجعول من جانب الشارع

الوفاء بالشرط في ضمن العقد ، إنما هو إذا كان العقد صحيحا باقيا .

مع أنه يحصل التعارض حينئذ بين عمومات الوفاء بالشرط ، وأدلة صحة

هذا العقد ، فيرجع إلى أصالة فساد العقد وعدم لزوم الوفاء بالشرط .

بل يكون هذا الشرط مخالفا لما دل من الكتاب والسنة على ترتب هذا الأثر

على هذا العقد ، فيكون الشرط مخالفا للكتاب أو السنة ، فيكون لغوا .

وأما فيما كان من القسم الثاني : فلمعارضة عمومات الوفاء مع ما دل على

ثبوت هذا المقتضى للعقد ، أو لأحد مقتضياته ، فيحصل التعارض ويرجع إلى

الأصل .

بل يكون الشرط مخالفا لما دل على الثبوت على ما مر ، فيكون مخالفا

للكتاب أو للسنة فيبطل .

إلا أن هذا إنما هو فيما إذا كان هناك دليل عام أو مطلق على سببية هذا العقد

لذلك المقتضى وتولده منه ، أما إذا لم يكن كذلك ، بل احتمل اختصاص

الاقتضاء بالعقد الخالي عن الشرط ، فيحكم بصحة الشرط .

مثال ذلك ، أنه ثبت خيار المجلس للمتبايعين بقوله : " المتبايعان بالخيار ما لم

يفترقا " ( 1 ) فصار عقد البيع مقتضيا لهذا الخيار ، ولإطلاق الخبر يكون ثبوته مطلقا ،

سواء اشترط عدمه أم لا ، فشرط عدمه مناف لهذا الخبر بإطلاقه ، بخلاف ما إذا

كان دليل الخيار الإجماع مثلا ، وشك في حال الاشتراط في سقوطه وعدمه ،

فإن القدر الثابت ترتب الخيار على البيع الخالي من شرط سقوطه ، وأما معه فلا

يعلم ، بل يعمل بعمومات الوفاء .

ثم إن القسم الثاني من منافيات مقتضى العقد ما يقال : إنه من منافيات

( 1 ) الكافي 5 : 170 / 4 - 6 ، التهذيب 7 : 24 / 100 و 7 : 20 / 85 ، الاستبصار 3 : 72 / 240 ، الوسائل 12 : 345 أبواب الخيار ب 1 ح 1 - 3 . صحيح البخاري 3 : 84 ، سنن النسائي 7 : 248 ، صحيح مسلم 3 : 1163 ، سنن ابن ماجة 2 : 736 / 2182 ، سنن الترمذي 3 : 547 / 1245 ، ونذكر أن في بعضها : البيعان مكان المتبايعان .