كتاب الشهادات ، الأول — الصفحة ٢٥٢

ب - إذا شهد بالملك مستندا إلى الاستفاضة هل يفتقر إلى مشاهدة اليد ؟

نعم بناء على أن شهادة البينة جازمة ، والشهادة المستندة إلى الاستفاضة

بناء على أنها لا تفيد العلم - ظنية ، والظنية لا تعارض الجازمة تكون الأولى

هي المرجحة .

ب - إذا شهد بالملك مستندا إلى الاستفاضة هل يفتقر إلى مشاهدة اليد ؟

( الفرع الثاني )

( إذا شهد بالملك مستندا إلى الاستفاضة هل يفتقر إلى مشاهدة اليد ؟ )

قال المحقق قدس سره : ( إذا شهد بالملك مستندا إلى الاستفاضة هل

يفتقر إلى مشاهدة اليد والتصرف ؟ الوجه : لا )

أقول : إذا شهد بالملك مستندا إلى الاستفاضة وقد شاهد اليد والتصرف

فلا اشكال في جواز هذه الشهادة وسماعها ، إنما الكلام في افتقار هذه الشهادة

في جوازها للشاهد أو سماعها للحاكم إلى مشاهدة اليد والتصرف ، فالوجه عند

المحقق قده هو أنه لا يشترط ذلك ، لما تقدم من أن الملك المطلق يثبت

بالاستفاضة التي كانت حجة ، فكما لا حاجة في شهادة البينة وقبولها إلى ضم

ضميمة لحجية البينة فكذلك الاستفاضة ، فإذا شهد العدل به استنادا إليه قبلت

شهادته . ووجه عدم القبول إلا مع المشاهدة هو امكان الاطلاع على أسباب

الملك ، فلا بد من ضميمة ما يفيد القوة للشهادة لضعف دلالة الاستفاضة على

الملك ويقوم مقام السبب من اليد والتصرف .

وأجيب عنه في المسالك والجواهر بأن اليد والتصرف ليسا من الأسباب

بل هما طريقان ، فلو فرض اشتراط الاطلاع على السبب لم يقوما مقامه ، وإن

كانا ظاهرين في الملك .