أنوار الفقاهة في أحكام العترة الطاهرة (كتاب النكاح) — الصفحة ٥٥٤
فيما يتعلّق بالأجل في النكاح المنقطع
ثانيها : أنّه ينعقد دائماً ، وقد حكاه عن الشيخ ، وابن البرّاج ، وابن حمزة ، وأبيالصلاح .
ثالثها - وهو اختيار ابن إدريس - : أنّه إن كان الإيجاب بلفظ « التزويج » أو « النكاح » انقلب دائماً ، وإن كان بلفظ « التمتّع » بطل العقد « 1 »
.
وقال في « المسالك » : « وفصّل رابع : بأنّ الإخلال بالأجل إن وقع على وجه النسيان أو الجهل بطل وإن وقع عمداً انقلب دائماً » « 2 »
.
وممّا ذكرنا ظهر ضعف قول صاحب « الجواهر » قدس سره حيث قال - بعد ذكر الشهرة - : « بل لعلّه مجمع عليه » « 3 »
لما قد عرفت من ذهاب جمع من أكابر الفقهاء إلى القول بالبطلان ، مثل العلّامة ، ووالده ، وولده ، والمحقّق الثاني والشهيد الثاني وسبطه .
والأولى ملاحظة مقتضى القاعدة أوّلًا ، ثمّ الرجوع إلى مقتضى روايات الباب .
فنقول : لا شكّ في أنّ العقود تابعة للقصود ، كما أنّ المفروض في المقام أنّ الإنشاء وقع بقصد المتعة ، لا الدوام ، ولكنّه أخلّ بذكر المدّة ، فالعقد باطل ؛ لعدم اجتماع أركانه . ولا يمكن انقلابه دائماً ؛ لأنّ لازمه أنّ ما وقع لم يقصد ، وما قصدلم يقع .
نعم ، إذا كان ذلك في مقام الدعوى أمكن أخذ الزوج بظاهر كلامه ؛ وهو العقد الدائم . ولكن هذا خارج عن محلّ الكلام ، فإنّ الكلام في مقام الثبوت ، لاالإثبات .
إن قلت : لا فرق بين الدوام والمنقطع إلّابذكر الأجل ، واللفظ صالح لهما ، فإذا لم يذكر الأجل كان عقداً دائماً .
قلنا : كلّا ؛ لأنّهما عقدان مختلفان ، ونوعان من النكاح ، ومتفاوتان في بعض الآثار ، كالنفقة ، والإرث ، والقسم ، ولأجل هذه الفروق كثيراً ما لا يكون الطالب لأحدهما طالباً للآخر ، فلا يقصده أصلًا ، بل يستوحش ويضطرب لو سمع أنّ عقده انقلب عقداً دائماً ، وينكر قصده أشدّ الإنكار ، فكيف يمكن إلزامه به بسبب
( 1 ) . جامع المقاصد 13 : 26 - 27 .
( 2 ) . مسالك الأفهام 7 : 448 .
( 3 ) . جواهر الكلام 30 : 172 .