الواضح في شرح العروة الوثقى (الضمان) — الصفحة ٣٣٩

إذا اختلف الضامن والمضمون عنه في كون الضمان خيارياً أي جعل الضامن لنفسه الخيار بناءً على صحة هكذا جعل

يثبتهما عند العقلاء معاً أو لم يثبت أحدهما فلا تشتغل ذمّة المضمون عنه بشيء ، فهو أي الضامن هو المدعي ، ولابّد لمدعي أن الضمان كان مع إذن المضمون عنه أو أنه أدّاه خارجاً من اثبات ذلك عند العقلاء ، فما لم يثبت يكون القول قول المضمون عنه الذي هو المنكر ( 1 ) .

3 - وكذا لو كان الضمان بإذن المضمون عنه وتحقق الأداء خارجاً ، ولكن المضمون عنه يدعي أن الدين الذي ضمن بإذن واُدي خارجاً كان مائة دينار لا أكثر ، والضامن يدعي أنه كان مائة

المقر عند العقلاء ، لأن اقرار العقلاء على أنفسهم جائز إنما هو جائز ونافذ على أنفسهم لا على غيرهم ، فلا يتمكن الضامن من الرجوع إلى المضمون عنه باعتراف المضمون له بأداء الضامن إليه . وما نقل عن العلاّمة قدس سره من الاكتفاء بذلك في جواز رجوع الضامن إلى المضمون عنه بالمال وإلزامه به احتمال ليس إلاّ ، وكونه احتمالاً بلا كلام حاملاً بين طياته دليل ضعفه ، والوجه فيه ظاهر ، فإنه لو كان الإقرار نافذاً في حق غير المقر لكان يجزم به العلاّمة قدس سره لا أنه يحتمله . فلا محيص من القول بأن الإقرار المذكور لا يسوّغ رجوع الضامن على المضمون عنه والزامه بالمال المضمون . وتقدم في المسألة 28 [ 3595 [ موسوعة الإمام الخوئي 31 : 449 ما يشابه المقام . ( 1 ) ولكن ذكر المقرر في الموسوعة تعليقاً على قول الماتن ( قدَّم قول المضمون عنه ) ما نصه : « لكونه منكراً لما يدعيه الضامن ، فإن اشغال ذمّته بالدَّين ثانياً بعد فراغها منه قطعاً يحتاج إلى الاثبات ، وإلاّ فمقتضى أصالة عدمه ، تقديم قوله في كلّ ذلك » موسوعة الإمام الخوئي 31 : 482 - 483 . وقد عرفت أن هذا الذي ذكر في الموسوعة من قوله ( وإلاّ فمقتضى أصالة عدمه ) خلاف مبنى السيد الاُستاذ قدس سره ، ورده في كتاب القضاء في مباني تكلمة المنهاج ، وفي كتاب القضاء والشهادات ، وفي بحوث فقهية متعددة تقدمت . وتقدم أيضاً أن هذا - أي ما ذكر في الموسوعة - إنما هو من فهم المقرر قدس سره لا الذي قاله السيد الاُستاذ قدس سره ، وتقدم أيضاً السرّ في فهم المقرر ذلك في هامش المسألة 2 [ 3611 ] من الواضح فراجع ، وعلى كل حال ، الاشكال على ما في موسوعة السيد الاُستاذ قدس سره بأن ما ذكرت خلاف لمبناك في المدعي والمنكر إنّما هو وارد على المقرر لا على السيد الاُستاذ قدس سرّهما ، لما عرفت من صريح عبارة السيد الاُستاذ قدس سره .