تفصيل الشريعة في شرح تحرير الوسيلة (النكاح) — الصفحة ٢٠٢

[ مسألة 3 : إذا حصل الرضاع الطارئ المبطل للنكاح ]

تحقّق الرضاع المحرّم .

واستقرب الماتن ( قدّس سرّه ) الاستحقاق في جميع الصور واحتاط التخلّص بالصلح فيه إلّا في صورة واحدة ، وهو ما إذا كان الإرضاع وانفساخ العقد قبل الدخول ، فاحتاط فيها التخلّص بالصلح وجوباً ، والوجه في الفرق ما ذكرنا من أنّه إذا كان الانفساخ بعد الدخول فقد تحقّق قبله بسبب الدخول استقرار الاستحقاق ، وكأنّه كان المهر التام في مقابل مسمّى الدخول المفروض تحقّقه ، ولا فرق فيه قلّة وكثرة ، ولا مجال لاحتمال أن يكون البضع من الأموال ، فيمكن الرجوع على من أتلفته لقاعدة الإتلاف ، لعدم كونه مالًا عرفاً ولا يُعامل معه معاملة الأموال ، خصوصاً بعد ما عرفت من عدم الفرق بين قليله وكثيره .

وكيف كان فالظّاهر في المقام ثبوت استحقاق المهر ، ولكن مقتضى الاحتياط التخلّص بالصلح ، خصوصاً في الصورة المذكورة .

وهل تضمن المرضعة ما يغرمه الزوج من المهر قبل الدخول فيما إذا كان إرضاعها مبطلًا لنكاح غيرها ، ولو كانت هي الزوجة الصغيرة .

قال المحقّق في الشرائع : وللزوج الرجوع على المرضعة بما أدّاه إن قصدت الفسخ « 1 » أي بالإرضاع ، وإلّا لم تكن متعدّية بل كانت كمن حفر بئراً في ملكه فتردّى فيه متردّ ، بل هي محسنة على المرضعة فلا سبيل عليها .

لكن عن المسالك تبعاً لجامع المقاصد « 2 » الوجه عدم الفرق في الضمان وعدمه بذلك ؛ لأنّ إتلاف الأموال موجب له على كلّ حال ، فإن كان البضع ملحقاً بها

( 1 ) شرائع الإسلام : 2 / 285 . ( 2 ) جامع المقاصد : 12 / 234 .