هدى الطالب إلى شرح المكاسب — الجزء ١، الصفحة ٣٥٦

استلزام القول بالإباحة لمخالفة القواعد لا يقتضى الحمل على الملك الجائز

مع ( 1 ) أنّ المحكىّ عن حواشي الشهيد على القواعد : المنع عمّا يتوقف على الملك كإخراجه في خمس أو زكاة ، وكوطي الجارية ( أ )

.

وممّا يشهد ( 2 ) على نفي البعد عمّا ذكرنا من إرادتهم الإباحة المجرّدة مع قصد المتعاطيين التمليك : أنّه قد صرّح الشيخ في المبسوط ( ب )

والحلَّي في السرائر كظاهر العلَّامة في القواعد بعدم حصول الملك بإهداء الهديّة ( 3 ) بدون الإيجاب والقبول ( 4 ) ولو من الرّسول ( 5 ) ،

( 1 ) هذا إشارة إلى الوجه الثاني من الإشكال على المحقق الكركي . ومحصله : منع الصغرى ، وبه لا يبقى موضوع للاستبعاد أصلا ، لفرض عدم جواز التصرف المتوقف على الملك في المأخوذ بالمعاطاة .

( 2 ) وجه الشهادة : أنّه لو كان التعاطي مفيدا للملك المتزلزل لم يكن وجه لاستثناء وطي الجارية ، لأنّه يسوغ بالملك ولو كان متزلزلا ، فاستثناؤه يشهد بأنّ المعاطاة - المقصود بها التمليك - لا تسوّغ إلَّا إباحة التصرف ، دون التصرفات المتوقفة على الملك كالوطي ، ومع هذا الاستثناء كيف تحمل الإباحة على الملك المتزلزل كما أصرّ عليه المحقق الثاني قدّس سرّه ؟

( 3 ) مطلقا سواء كانت جارية أم شيئا آخر .

( 4 ) قال الشيخ : « وإذا وصلت الهدية إلى المهدي إليه لم يملكها بالوصول ولم تلزم ، ويكون ذلك إباحة من المهدي ، حتى أنّه لو أهدي إليه جارية لم يجز أن يستمتع بها ، لأنّ الإباحة لا تدخل في الاستمتاع . ومن أراد الهدية ولزومها وانتقال الملك فيها إلى المهدي إليه الغائب فليوكَّل رسوله في عقد الهدية معه . . إلخ » . ونحوه كلام ابن إدريس ، فلاحظ .

( 5 ) هذا إشارة إلى الفرد الخفي من الهدية المفيدة للملك . إذ تارة يكون العاقد هو الواهب الأصيل ، وأخرى رسوله بالوكالة من مرسل الهدية ، فلو لم يقترن إقباض الهدية بالعقد - سواء من المالك أم من وكيله - لم يفد إلَّا إباحة التصرف ، ولا تشرع التصرفات المنوطة بالملك فيه .

( أ ) : الحاكي هو الفقيه العاملي في مفتاح الكرامة ، ج 4 ، ص 158

( ب ) المبسوط في فقه الإمامية ، ج 3 ، ص 31 ، السرائر ، ج 3 ، ص 177 ، قواعد الأحكام ، ص 110