كنز الفوائد في حل مشكلات القواعد — الجزء ١، الصفحة ٥٠٦

كتاب الدين وتوابعه

وأجاب المصنّف عن استدلالهم بالآية أنّها غير دالَّة على مطلوبهم ، لأنّها سيقت للإرشاد ، وأيضا فإنّ مفهوم الخطاب ليس حجّة .

سلَّمنا ، لكنّه دليل لنا ، لأنّه لو كان شرطا لما حسن وصف الرهون بكونها مقبوضة ، لأنّها لا تكون رهنا إلَّا إذا كانت مقبوضة ، كما لا يحسن أن يقال : فرهان مقبولة ، وعن الرواية بضعف السند .

قوله رحمه الله : « وهل له المطالبة به ؟ إشكال » .

أقول : من حيث إنّ الرهن وثيقة ، ولا تتمّ فائدتها بدونه ، فكان له المطالبة به .

ومن أصالة عدم الاستحقاق .

قوله رحمه الله : « والأقرب زوال الضمان بالعقد لو كان غصبا ، ويحتمل الضمان ، لأنّ الابتداء أضعف من الاستدامة ، ويمكن اجتماعه مع الرهن كما لو تعدّى المرتهن فيه ، لئن لا يرفع ابتداء الرهن دوام الضمان أولى » .

أقول : يريد انّه لو رهن العين المغصوبة عند الغاصب صحّ ، وهل يزول عنه الضمان بمجرّد العقد أم لا ؟ الأقرب عند المصنّف زواله لأنّه بعد العقد مأذون له في إمساكه فتكون يده يد أمانة ، بخلاف ما قبل الرهن ، لأنّه لم يكن مأذونا له في الإمساك ، بل كانت يده يد عدوان .

والاحتمال المشار إليه مذهب الشيخ في الخلاف قال : لأنّه كان مضمونا عليه من قبل ، والأصل بقاؤه ، لقوله صلَّى الله عليه وآله : « على اليد ما أخذت حتى تؤدّي » ( 1 )

.

( 1 ) الخلاف : كتاب الرهن المسألة 17 ج 3 ص 228 .