حاشية شرائع الاسلام — الصفحة ٣٥١

الشروط

في عدم المقدوريّة . وربّما قيل : إنّ مرادهم هو الثاني خاصّة ( 1 )

بناء على أنّه الفرض الممكن للعقلاء وإنْ اشتركا في البطلان .

ص 28

قوله : « ويجوز ابتياع المملوك بشرط أنْ يعتقه ، أو يدبّره ، أو يكاتبه » .

إطلاق الحكم يشمل ما لو شرط عتقه عن المشتري وأطلقه ، وشرط عن البائع ، وعن كفّارة ، وتبرّعاً ، وبعوض . والحكم في الأوّلين إجماعي . وأمّا الثالث فقد قيل بجوازه أيضاً ( 2 )

، ولا بأس به . وأمّا عتقه عن الكفّارة ، فإنْ كانت عن المشتري صحّ ، وفائدة الشرط تخصيص العبد بالإعتاق . والأقوى أنّه يجتمع في هذا الشرط حقّ البائع والمشتري والعبد وحقّ الله تعالى ، وتظهر الفائدة في مطالبة مَنْ له الحقّ به .

قوله : « ولو شرط أنْ لا خسارة ، أو أنْ لا يعتقها ، أو أنْ لا يطأها ، قيل : يصحّ البيع ويبطل الشرط » .

أي شرط أنْ لا خسارة على المشتري لو باعه فخسر ، بل يكون على البائع .

فإنّ هذا الشرط باطل لمنافاته مقتضى العقد . وكذا القول في الباقي . والأقوى بطلان البيع والشرط في الجميع .

قوله : « ولو شرط في البيع أن يضمن إنسان بعض الثمن أو كلَّه صحّ البيع والشرط » .

ومثله اشتراط ضمين للبائع على بعض المبيع أو كلَّه لو كان غير حاضر .

ويشترط تعيّن الضامن بالمشاهدة أو الوصف ، كرجل موسر ثقة ونحو ذلك ، أو يميّزه بنسبه ، فلو أطلق بطل على الأقوى .

قوله : « إذا شرط العتق في بيع المملوك فإنْ أعتقه فقد لزم البيع ، وإنْ امتنع كان للبائع خيار الفسخ » .

ظاهره ثبوت الخيار بمجرّد امتناع المشروط عليه وإن قدر المشروط له على إجباره ، وهو أحد القولين في المسألة والأقوى وجوب الوفاء بالشرط ، وعدم تسلَّط المشروط له إلا مع تعذّر تحصيله ، فعلى هذا لو امتنع من الوفاء ولم يمكن إجباره رفع أمره إلى

( 1 ) نسبه المحقّق الكركي إلى الشهيد في جامع المقاصد 4 : 416 .

( 2 ) القائل هو العلَّامة الحلَّي في التذكرة 1 : 492 .