فقه المعاملات — الصفحة ٩

كتاب البيع 1 - تعريف البيع والعقد وبيان أقسامهما ما هو البيع ؟

إنشاء تمليك العين بعوض على وجه التراضي ، فإنه مع سلامته عن وصمة الدور والمجاز خالٍ عن القيود المستدركة والخارجة عن الحقيقة . ( 1 )

وها هو الَّذي ذكره الشيخ الأنصاري رحمه الله قائلاً : الأولى تعريفه بأنه إنشاء تمليك عين بمال . ( 2 )

ثمّ تعرّض لعدّة نقوض في محاولة التعريف وبادر بالإجابة عنها في كتابه المسطور منها : النقض بالشراء ، فيقال : إنّ المشتري يبادر إلى تمليك الثمن للبائع بعوضٍ معلوم ، فيصبح الشراء مصداقاً للبيع على أساس التعريف ، وهذا هو النقض الواضح .

فأجاب الشيخ رحمه الله قائلاً : وفيه أنّ التمليك فيه ضمني ، وإنما حقيقته التملَّك بعوض ( 3 )

وعليه يختلف البيع عن الشراء بالذات ، فإن حقيقة البيع التمليك ، وحقيقة الشراء التملَّك .

ومنها : انتقاض طرده بالصلح ، فيقال : إنّ الصلح على تمليك عينٍ بعوض يكون مما يصدق عليه البيع فينتقض التعريف به .

فأجاب الشيخ رحمه الله قائلاً : وفيه أنّ حقيقة الصلح ولو تعلَّق بالعين ليس هو التمليك على وجه المقابلة والمعاوضة بل معناه الأصلي هو التسالم ( 4 )

وعليه فحقيقة الصلح التسالم ، وقد تكون نتيجته تمليك العين بالعوض .

ومنها : النقض بالهبة المعوّضة ، فيقال : إنّ هبة المال بعوض هو تمليك العين بمال ، فينتقض التعريف .

فأجاب قائلاً : المراد بالهبة المعوّضة ما اشترط فيها العوض ، فليست إنشاء تمليكٍ بعوض على جهة المقابلة ( 5 )

. وعليه فالهبة بحسب الذات عبارة عن التمليك المجّاني ، وأما العوض فهو يكون شرطاً للتمليك ولم يكن بدلاً عن المال الموهوب .

تكملة :

قال المحقّق النائيني رحمه الله : إنّ الشيخ رحمه الله أورد على تعريفه : بوجوه كثيرة

( 1 ) مصابيح الأحكام قسم البيع « مخطوط » والمحكيّ عنه في الجواهر : ج 22 ص 205 .

( 2 ) المكاسب : قسم البيع ، ص 79 طبعة تبريز .

( 3 ) المكاسب : قسم البيع ، ص 79 طبعة تبريز .

( 4 ) المكاسب : قسم البيع ، ص 79 طبعة تبريز .

( 5 ) المكاسب : قسم البيع ص 80 .