فقه المعاملات — الصفحة ٢٣٧

شروط العقد

شروط العقد

وقال : إنّ ذلك كان مقتضى القاعدة في العقود ، حيث لا يعتبر فيهما إلَّا الاعتبار النفساني ، وإبرازه بمبرز في الخارج وهو متحقّق في المقام . نعم ، لا بدّ من رفع اليد عن القاعدة فيما دلّ الدليل على اعتبار لفظ خاصّ فيه كالطلاق أو مطلق اللفظ كالنكاح ( 1 )

.

وعليه ، فلا مانع من المعاطاة ( الإيجاب والقبول بواسطة العمل بدون التلفظ ) في المضاربة ، على ما مرَّ بنا مراراً فإنّ معنى العقد هو إعلام التعهّد وإعلام الموافقة ، وهو يتحقّق بالتعاطي . إلَّا أن يقال : إنّ عقد المضاربة بحسب طبيعته الخاصّة له يحتاج إلى البيان والتكلَّم حول المعاهدة ، ولا يكون بيع بسيط حتّى يتحقّق بالمعاطاة ، وعليه قال المحقّق صاحب الجواهر رحمه الله حكايةً عن بعض الفقهاء باشتراط اللفظ في عقد المضاربة ، فقال : قال العلَّامة رحمه الله بأنه لا بدّ فيها من لفظٍ يدلّ على الرضا إلى أن قال : وهو وإن كان موافقاً لأصالة عدم تملَّك العامل الحصّة من الربح إلَّا أنّه مخالف لما دلّ على جوازها المعاطاة في البيع ، ممّا هو مشترك بينه وبين المقام وغيره من السيرة المستمرّة ، وصدق الاسم عرفاً ( 2 )

.

ومهما يكن فلا مانع من تحقّق المضاربة بالمعاطاة ، كما قال الإمام الخميني رحمه الله : الظاهر جريان المعاطاة والفضولية في المضاربة ، فتصحّ بالمعاطاة ( 3 )

.

شروط العقد :

يعتبر في عقد المضاربة أمور كشروط العقد العامّة ، وهي بما يلي :

1 - الموالاة : وهي المتابعة بين الإيجاب والقبول ، حفظاً للعلاقة بينهما .

2 - التطابق : وهي المطابقة بين مدلولي الإيجاب والقبول .

3 - التنجيز : وهو إنجاز الالتزام المعاملي ، ضدّ التعليق والترديد .

وقد مرّت بنا أدلَّة تلك الشروط بالتفصيل في عقد البيع ، كما قال المحقّق

( 1 ) مباني العروة الوثقى : ص 15 .

( 2 ) جواهر الكلام : ج 26 ص 338 .

( 3 ) تحرير الوسيلة : ج 2 ص 112 .