التعليقة على المكاسب — الجزء ١، الصفحة ٤٧٧

[ القول في بيان قاعدة الضمان وعكسها ]

ثانيهما : كون دركه وخسارته في ماله الأصلي ، فيكون ضمان الشيء بمعنى أنّ له ما بإزاء وعوض في ماله الأصلي في مقابل المجانيّات واللاعوض الصرف ، والضمان بهذا المعنى تارة يكون بإزاء عوضه الجعلي ، وتارة يكون بإزاء عوضه الواقعي وهو المثل والقيمة ، وتارة ثالثة بإزاء أقلّ الأمرين من الجعلي والواقعي ، وإذا انضمّ إلى هذه المعاني الأربعة للضمان احتمال تفكيك معناه في الجملتين وعدم تفكيكه تبلغ الاحتمالات ثمانية .

إلَّا أنّ الظاهر الواضح من ظاهر الضمان وحقيقته - مضافا إلى معونة الخارج أيضا - هو إرادة الضمان المقابل للمجان في الجملتين من غير تفكيك ، دون إرادة ما عداه من سائر الاحتمالات السبعة ، كما يظهر للمتأمّل بأدنى تأمّل .

وأمّا المراد من الفاسد فأعمّ ممّا يكون فساده بواسطة فقد شيء من شروط العقد أو المتعاقدين أو العوضين .

وأمّا المراد من اقتضاء الصحيح الضمان فهو اقتضائه له بنفسه ، فلو اقتضاه الشرط المتحقّق في ضمن العقد الصحيح ففي الضمان بالفاسد من هذا الفرد المشروط فيه الضمان تمسّكا بهذه القاعدة إشكال حسب ما في المتن ( 1 ) .

وأمّا المراد من الصحّة فهو الصحّة الشرعيّة لا الجعليّة ليكون الموضوع هو العقد الَّذي وجد له بالفعل صحيح وفاسد ، لا ما يفرض تارة صحيحا وأخرى فاسدا ، إلى آخر ما في المتن .

ثمّ إنّ هذا كلَّه في بيان معنى القاعدة : وأمّا المدرك لها فما يصلح للمدركيّة لها ولو في الجملة وجوه :

منها : الإجماع المنقول عن الجواهر ( 2 ) استظهاره على كلّ من طرفي

( 1 ) المكاسب : 102 . ( 2 ) انظر جواهر الكلام 22 : 258 وج 25 : 227 .