القضاء في الفقه الإسلامي — الصفحة ٦٣٦

حالة النزاع بغير علم

والإنصاف حتى في مثل الوليد فضلا عن الأموال . ولكن بما أن تطبيق قاعدة العدل

والإنصاف بشكل كامل على الولد لم يكن ممكنا تنزل إلى تطبيقها بأن يأخذ أحدهم

الولد ويضمن للباقي نصيبهم ، فوقع الكلام في أنه من الذي يأخذ الولد ويضمن للباقي

نصيبهم ؟ فعين ذلك بالقرعة على تعيين الأب .

إلا أنه لو تم الاستدلال بهذا الحديث على قاعدة العدل والإنصاف ، فلا بد من

الاقتصار في الاستدلال به على ما يكون من قبيل مورده من الجهل من قبل الطرفين

بالحال ، فلا يتعدى إلى فرض نكولهما عن القسم .

والصحيح عدم تمامية الاستدلال بهذا الحديث على قاعدة العدل والإنصاف ،

وتوضيح ذلك : أن هذا الحديث دل على تعيين الولد لأحدهم بالقرعة ، وأما تضمينه

لنصيب الآخرين بالمال فلم يعلم كونه بنكتة أنه كان الأصل هو تقسيم الولد بينهم ،

وبما أن هذا غير ممكن انتقل الأمر إلى تضمينه لحصة الآخرين عملا بقاعدة العدل

والإنصاف بقدر الإمكان ، بل الظاهر أن النكتة في ذلك هي أن من وطئ جارية

غيره فأولدها كان الولد أو قيمته لصاحب الجارية ، كما دلت على ذلك جملة من

الروايات ( 1 ) ، فبعد أن ثبت بالقرعة أن هذا الولد ولد فلان انطبقت عليه هذه

القاعدة ، إذ أنه وطئ جارية مملوكة لهم بالشركة ، فضمن للآخرين حصصهم من

قيمة الولد ، فهذا الحديث حاله حال ما ورد - بسند تام - عن معاوية بن عمار عن

أبي عبد الله ( عليه السلام ) قال : " إذا وطئ رجلان أو ثلاثة جارية في طهر واحد فولدت ،

فادعوه جميعا أقرع الوالي بينهم ، فمن قرع كان الولد ولده ، ويرد قيمة الولد على

صاحب الجارية . قال : فإن اشترى رجل جارية ، وجاء رجل فاستحقها وقد ولدت

( 1 ) راجع الوسائل ، ج 14 ، أبواب نكاح العبيد والإماء ، خاصة الباب 57 و 61 و 67 و 88 ، وج 17 ، باب 6 من كتاب الغصب .