القضاء في الفقه الإسلامي — الصفحة ١٦٣

الاجماع

السيرة العقلائية

الاجماع

السيرة العقلائية :

الرابع - بناء العقلاء وسيرتهم بدعوى قيام ذلك على تنفيذ حكم قاضي

التحكيم رغم عدم نصبه ما دام المترافعان قد تراضيا به ، ولم يرد ردع عن ذلك وهو

دليل الإمضاء .

أقول : هذا الوجه أيضا لو تم فإنما يثبت نفوذ حكم قاضي التحكيم بالمعنى

الأول ، إذ من كان فاقدا لشرط من الشروط الفقهية للقضاء فنفس دليل ذاك الشرط

- حينما لا يكون الدليل منحصرا في عدم الدليل على النفوذ وأصالة عدم النفوذ -

دليل على الردع عن هذا البناء العقلائي لو ثبت .

والواقع أن هذا البناء غير ثابت من قبل العقلاء بأكثر من روح الوفاء

بالشرط ، فحاله حال الوجه الثاني .

الإجماع :

الخامس - الإجماع - قال المولى الكني ( رحمه الله ) : " نعم ، في المفتاح حكاية الإجماع

عليه من الخلاف والمجمع ، مع أن في الأخير لم يدعه صريحا بل قال : كان دليل نفاذ

من يرضى الخصمان به بشرط اتصافه بالشرط المذكور هو الإجماع أيضا ، وإلا فما

أعرف له دليلا . وفي المسالك والكفاية : أنهم لم يذكروا فيه خلافا ، وفي الرياض : لم

ينقلوا فيه خلافا أصلا ، ويؤيده : دعوى الإجماع ممن ( 1 ) عرفت على أنه يشترط في

قاضي التحكيم جميع ما يشترط في القاضي المنصوب - ولو عموما - عدا الإذن ، فإن

( 1 ) إشارة إلى كلام سابق له في كتاب القضاء .