القواعد والفوائد — الجزء ١، الصفحة ٢٩٣

قاعدة ( 102 ) : قد يتردد الشيء بين أصلين فيختلف الحكم فيه بحسب دليل الأصلين . هل الإقالة فسخ أو بيع ؟ الابراء هل هو اسقاط أو تمليك ؟ الحوالة هل هي استيفاء أو اعتياض ؟ الصداق قبل الدخول هل هو مضمون على الزوج ضمان عقد أو ضمان يد ؟ الظهار متردد بين الطلاق واليمين نفقة المطلقة البائن هل هي للحامل أو الحمل ؟ العبادة المنذورة المطلقة هل تصير كالعبادة الواجبة أو تنزل على أقل ما يصح منها شرعا ؟ قاطع الطريق إذا قتل يقتل ، متردد بين القصاص والحد اليمين المردودة هل هي كاقرار المدعى عليه أو كالبينة ؟ مع بيان ثلاثة عشر فائدة مترتبة على ذلك

ولو دفع إلى شاهد في موضع تلحقه المشقة بحضوره أجرة دابة

ليركبها ، فهل هي ( 1 ) قرض أو هبة ؟

ومنه : تردد العين المستعارة للرهن بين العارية والضمان ، فكان

المعير ضامنا للمال في عين ماله ، والمستعير مضمون عنه .

ويتفرع عليه : معرفة الجنس والقدر والصفة على قول الضمان ،

بل ومعرفة المرهون عنده .

ولو تلف في يد المرتهن فعلى قول الضمان لا شئ عليه ولا على

الراهن ، وعلى قول العارية على الراهن الضمان : ولو تلف في يد

الراهن ضمن على القولين ( 2 ) .

فرع :

لو قال مالك العبد : ضمنت ما لفلان عليك في رقبة هذا العبد ،

قيل ( 3 ) : يصح على قول الضمان ، ويكون كالإعارة للرهن .

ويشكل : بعدم قبول المضمون له ، إلا أن يقال : قبوله غير

شرط ، بل يكفي الرضا .

ومنه : أن الصداق قبل الدخول هل هو مضمون على الزوج ضمان

عقد أو ضمان يد ؟ فيه وجهان :

( 1 ) في ( ح ) : هو ، فيكون مرجع الضمير إلى المال المدفوع . ( 2 ) انظر في فروع العين المستعارة للرهن : السيوطي / الأشباه والنظائر : 186 - 187 . ( 3 ) قاله القاضي حسين من الشافعية انظر : السيوطي / الأشباه والنظائر : 187 .