تكملة حاشية رد المحتار — الجزء ١، الصفحة ٣٢٩

كتاب الخنثى

السلطان فهي ناشزة لعدم اعتبار الشبهة في زماننا . كذا في التجنيس . قوله : ( ليس لها ذلك ) لأنه لا بد

له ممن يخدمه ، وقد تمتنع هي عن خدمته ، فلا يمكن منعه من ذلك ط . قوله : ( وكذا

مع أم ولده ) وكذا مع طفله الذي لا يفهم الجماع ، بخلاف بقية أهله وأهلها . قوله : ( لأنه ليس بصريح ولا كناية ) ظاهره

أنه لا عتق ولو بالنية . وفي الحموي عن البزازية : قال لعبده أو أمته : أنا عبدك يعتق إن نوى ، ومثله فيما

يظهر يا مالكي ، لان مؤدى العبارتين واحد ط . وفي الخانية عن الصغار : فيمن قال لجاريته : يا من أنا

عبدك ، قال : هذه كلمة لطف لا تعتق بها ، فإن نوى العتق فعن محمد فيه روايتان . قوله : ( على ما مر

في محله ) أي في كتاب العتق .

أقول : وقد وعده المصنف هناك من الصريح ، وهو ظاهر قول الزيلعي وغيره هنا ، لان حقيقته

تنبئ عن ثبوت الولاء على العبد ، وذلك بالعتق لأنه يمكن إثباته من جهته وقوله يا مالكي أو أنا

عبدك حقيقة ينبئ عن ثبوت ملك العبد على المولى وذلك لا يمكن إثباته من جهة المولى إه‍ .

أقول : ويظهر من هذا الوجه تخصيصهم المولى هنا بالمعتوق ، وإن كان يطلق على المعتق بالاشتراك ،

لأنه لا يمكن إثباته من جهة السيد : أي لا يمكنه أن يجعل لعبده ولاء عليه فكان لغوا ، فتعين إرادة

المعنى الممكن ، فافهم . قوله : ( ما لم يبرهن المدعي على وفق دعواه ) كذا في شرح مسكين ، والمناسب

قول الزيلعي وغيره : ما لم يبرهن على أن العقار في يد المدعى عليه ، لان دعوى المدعي الملك كما

سيصرح به . قوله : ( ولا يكفي الخ ) تصريح بما فهم من إطلاق قوله : ما لم يبرهن . قوله : ( لاحتمال

المواضعة ) أي الموافقة إذا كان مالك العقار غائبا فيتواضع اثنان ، ويقر أحدهما باليد ويبرهن الآخر عليه

بالملك ، ويتسامح في الشهود ثم يدفع المالك متعللا بحكم الحاكم ، وهذه التهمة في المنقول منتفية ،

لان يد المالك لا تنقطع عن المنقول عادة بل يكون في يده . بحر عن البزازية . قوله : ( وهذا ) أي لزوم

إثبات اليد بالبرهان . قوله : ( أما إذا ادعى الشراء ) ومثله الغصب . قوله : ( وإقراره ) بالنصب عطفا على

الشراء . قوله : ( لان دعوى الفعل ) كالشراء مثلا . قوله : ( تصح على غيره ) لأنه يدعي عليه التمليك

وهو يتحقق من غير ذي اليد ، فعدم ثبوت اليد بالاقرار لا يمنع صحة الدعوى ، أما دعوى الملك

المطلقة فدعوى ترك التعرض بإزالة اليد ، وطلب إزالتها لا يتصور إلى من ذي اليد وبإقراره لا يثبت