تكملة حاشية رد المحتار — الجزء ١، الصفحة ٢٥٥

باب الوصية بثلث المال

غير الموجودين وقت الوصية ، وإن سماهم أو أشار إليهم فالوصية لهم ، حتى لو ماتوا بطلت لان

الموصى له معين فتعتبر صحة الايجاب يوم الوصية اه‍ . ملخصا .

وبه ظهر أن ما في الدرر من اعتبار يوم الموت لصحة الايجاب إنما هو لكون الموصى له غير

معين ، لان قوله ولد بكر أو فقراء ولده أو من افتقر غير معين إذ لا تسمية ولا إشارة ، وإذا كان المعتبر

يوم الموت في ذلك وفات الشرط عنده بأن كان الولد ميتا أو غنيا فقد خرج المزاحم من الأصل ، فلذا

كان جميع الثلث لزيد ، وظهر أيضا أن كلام الزيلعي ليس صريحا في اعتبار حالة الايجاب مطلقا لان

كلامه في المعين ، فتدبر . قوله : ( لان كلمة بين توجب التنصيف ) الظاهر أن هذا إذا دخلت على

مفردين كما هنا ، أما لو دخلت على ثلاث كقوله بين زيد وعمرو وبكر فإنها توجب القسمة على

عددهم . تأمل . وعلى هذا فإذا قال بين زيد وسكت فإنها تنصف ، لان أقل الشركة بين اثنين ولا نهاية

لما فوقهما . وإما إذا دخلت على جمعين ففي المعراج : لو قال بين بني زيد وبين بني بكر وليس لأحدهما

بنون فكل الثلث لبني الآخر ، لأنه جعل كل الثلث مشتركا بين بني زيد ، حتى لو اقتصر عليه كان

الثلث بينهم ، فإذا لم تثبت المزاحمة كان كل الثلث بينهم ، وقوله : بين بني فلان وفلان كما مر اه‍ . أي

لا فرق بين تكرار بين وعدمه . قوله : ( وهو فقير ) الأولى حذفه ليتأتى الاطلاق الآتي ط . قوله : ( لما

تقرر أن الوصية إيجاب الخ ) أي عقد تمليك بعد الموت ، ولهذا يعتبر القبول والرد بعد الموت ، ويثبت

حكمه بعده . قوله : ( إذا أوصى الخ ) .

حاصله : أن ما مر من عدم التفصيل إنما هو شائع في كل المال ليس عنيا ولا نوعا ، وأما غيره

ففيه تفصيل ، فإن كان عينا كثلث غنمي وله غنم يعتبر فيه الموجود وقت الوصية ، لأنه معين بالإضافة

العهدية أنها تأتي لما تأتي له الألف واللام ، وإن كان نوعا كثلث غنمي ولا غنم له فهو كالشائع في كل

المال يعتبر فيه الموجود عند الموت ، لأنه ليس عينا حتى تتقيد به الوصية لعدم العهدية . هذا ما ظهر لي ،

فتأمل . قوله : ( وليس له غنم ) أو كان وهلك . معراج . وإن كان في ماله شاة يخير الورثة بين دفعها أو

دفع قيمتها . نهاية . قوله : ( يعطي قيمة الشاة ) أي شاة وسط . معراج . قوله : ( بخلاف قوله الخ ) الفرق

أنه في الأولى : لما أضاف الشاة إلى المال علمنا أن مراده الوصية بمالي الشاة وماليتها توجد في مطلق

المال . وفي الثانية : لما أضافها إلى الغنم علمنا أن المراد به عين الشاة ، حيث جعلها جزءا من الغنم .

زيلعي . قوله : ( يعني لا شاة له ) تبع ابن الكمال حيث عبر به مخالفا لما في الهداية وغيرها ، وقال : إنما

قال : ولا شاة له . ولم يقل : ولا غنم له كما قال صاحب الهداية ، لان الشاة فرد من الغنم ، فإذا لم يكن