محصل المطالب في تعليقات المكاسب — الجزء ١، الصفحة ٤٨٩

2 - المنافع غير المستوفاة من المبيع فاسدا

ويشكل اطراد القاعدة أيضا في المبيع فاسدا بالنسبة إلى المنافع التي لم

يستوفها ، فإن هذه المنافع غير مضمونة في العقد الصحيح ، مع أنها مضمونة في

العقد الفاسد ( 44 ) ، إلا أن يقال : إن ضمان العين يستتبع ضمان المنافع في العقد

الصحيح والفاسد ( 45 ) .

الاحترام وسببية التلف - مع أنها التزام بأنقض لا دفع له تندفع بأن إذنه في الانتفاع كما

يكفي في صحيح العارية لعدم تداركه عند عروض التلف كذلك في فاسدها ، فما هو

المخصص : لقاعدة الاحترام هناك مخصص لها هنا ، مع أن : المصنف قدس سره يريد اثبات

الضمان قبل التلف والاتلاف لا سببها .

بل الحق : أنه لا دليل على الضمان بمجرد وجوب الارسال ، بل بارساله إذا كان اتلافا

عرفا ، واطلاق كلامهم ، كما قيل . وإن كان منزلا على إرادة الضمان بالارسال لا بوجوبه ، إلا

أن بعض كلماتهم كما عن العلامة قدس سره في التذكرة صريح في أنه يضمن بالتلف قبل

الارسال ، بل صرح بأنه يضمنه بمجرد امساكه . ( ص 82 ) * ( ص 33 و 334 و 337 ، ج 1 )

( 44 ) الإيرواني : المنافع في البيع كالعين في الإجارة في الخروج عن حيز المعاملة فيأتي ما

تقدم من الجواب بل قد عرفت : إن ذلك الجواب آت في جميع موارد الإشكال عدا

الأخير منها فلا وجه لقصره بالأول .

ثم إن تقيد المنافع بغير المستوفاة مع أن المستوفاة مثلها بل أولى منها بالضمان وجهه

هو : أن الضمان في المستوفاة ثابت بسبب الاتلاف ومورد القاعدة التلف ويرده : أنه لا فرق

في صدق الاتلاف على المالك بين المستوفاة وغير المستوفاة الفائتة بسبب الحبس فلا

يكون إشكال في الصورتين وسنتعرض للمقام مستوفى . ( ص 95 )

( 45 ) الإيرواني : ويدفعه : أن المدار إن كان على عالم المعنى واللب وعالم الدواعي صح ما