منية الطالب — الجزء ١، الصفحة ١٩٣

ملزمات المعاطاة على القول بالإباحة

اللزوم في ضمن عقد لازم ، أو التزم وتعهد به ابتداء .

ووجه التفصيل : أن المباح له أخرج ماله عن ملكه ، فلا دليل على إمكان

إرجاعه إليه ثانيا دون المبيح فإنه باق على سلطنته ، فإذا كان مختار المصنف

اللزوم فكيف يصح قوله : وأما على القول بالإباحة فالأصل عدم اللزوم ( 1 ) ؟

فالأولى أن يقال : حيث إن الفعل لا ينشأ به إلا نفس التبديل أو الإباحة

بالعوض وليس له مدلول التزامي فلا تشمله أدلة العهود والعقود ، بل يكون بالنسبة

إلى ( أوفوا بالعقود ) ( 2 ) و ( المؤمنون عند شروطهم ) ( 3 ) و ( البيعان بالخيار ) ( 4 )

خارجا بالتخصص .

أما الأولين فلعدم كونه عقدا ولا شرطا والتزاما بشئ .

وأما الأخير فلأنه وإن كان بيعا إلا أن الحكم المترتب على البيع بمقتضى هذا

الخبر من الخيار عند الاجتماع واللزوم عند الافتراق لا يترتب عليه ، لأنه ليس

فيه التزام حتى يلزم بعد الافتراق ، فليس فيه خيار أيضا ، لأنه في مقابل اللزوم

الحقي ، فكما أنه ليس لازما حكما - كالنكاح ، لوضوح صحة الإقالة فيه ، وكل ما

يدخل فيه الإقالة يدخل فيه خيار الفسخ واللزوم الحكمي لا يصح جعل الخيار فيه

من المتعاقدين - كذلك ليس لازما حقا أيضا ، لأن اللزوم الحقي ينشأ من التزام

المتعاقدين ، وفي الفعل لا ينشأ الالتزام فهو خارج عن عموم ( البيعان ) . بالتخصص

أيضا .

وبالنسبة إلى قوله عز من قائل : ( ولا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل ) ( 5 ) فهو

خارج بالحكومة ، لأن بعد الاجماع على الجواز أو لعدم موجب اللزوم يكون

رجوع المتعاطيين أكلا بالحق لا بالباطل .

( 1 ) المكاسب : كتاب البيع ص 90 السطر الأخير . ( 2 ) المائدة : 1 . ( 3 ) مر تخريجه في الصفحة : 191 . ( 4 ) تقدم تخريجه في الصفحة : 158 . ( 5 ) البقرة : ص 188 .