منية الطالب — الجزء ١، الصفحة ١٤٣

معنى الباء في النبوي الخراج بالضمان

معنى الباء في النبوي الخراج بالضمان

حنيفة ، وقال الإمام عليه السلام : ( من مثل هذا الفتوى تمنع السماء قطرها والأرض

بركاتها ) ( 1 ) ، بل معناه هو الضمان المصدري ، وهو التعهد المعاملي الذي أمضاه

الشارع .

وحاصله : أن كل من تعهد ضمان شئ بالتضمين المعاملي فمنافعه له ، وهذا

من غير فرق بين أن يكون التضمين على نحو يفيد الإباحة أو التمليك ، فإن مقتضى

إطلاقه كون منافعه للضامن ، ومعنى كون الشخص ضامنا لما يتملكه أو لما أبيح له :

هو أنه لو تلف يكون دركه عليه ، ويكون عوضه المسمى ملكا للطرف الآخر ،

وهكذا لو طرأ عليه فسخ أو انفساخ حين كونه تالفا يضمن مثله أو قيمته على

ما تقتضيه المعاملة ، وهذا هو معنى الضمان في قاعدة ( ما يضمن بصحيحه يضمن

بفاسده ) .

وبالجملة : مقتضى الضمان المعاوضي أن تكون المنافع ملكا للضامن ،

فالالتزام بأن النماء الحادث قبل التصرف ملك للمباح له دون العين لا بعد فيه ،

وهذا المعنى في النبوي وإن كان منافيا لقاعدة تبعية النماء للعين ولكنه لا يخفى

جهة تقديمه عليها وإن كان بينهما عموم من وجه .

أما أولا : فلأن هذه القاعدة ليست مدلولا لنص ، بل حكم لبي مدركه الاجماع

أو العقل وليس لها اطلاق بحيث يقاوم النبوي .

وأما ثانيا : فلأن النبوي بمنزلة الحكم المعلل ، لأنه متعرض لمنشأ ملكية

النماء ، فإن الباء في قوله صلى الله عليه وآله ، ( بالضمان ) ( 2 ) . بمعنى المقابلة ، فإذا كانت المنافع

بإزاء الضمان فيكون النبوي حاكما عليها ، لأن الحكم المعلل نص في مورد

الاجتماع ، فيكون قاعدة تبعية النماء للعين ناظرة إلى اقتضائها بحسب طبعها

الأصلي . وأما إذا اقتضت معاملة انفكاك النماء عن العين في الملك فلا تنافي بينها

( 1 ) الكافي : ج 5 ص 290 - 291 ح 6 . عنه في الوسائل : ب 17 من أبواب أحكام الإجارة ، ج 13 ح 1 ص 255 - 256 وفيه : ( في مثل هذا القضاء تحبس السماء ماءها وتمنع الأرض بركتها ) . ( 2 ) مر تخريجه في الصفحة : 142 .