حاشية المكاسب — الصفحة ٢٦٦

فيما يتعلق بالنقد والنسية

فيما يتعلق بالنقد والنسية

الخيار فإن كان في لسان الأصحاب ، هو ذلك . إلا أنه المراد من

لفظ الخيار في الأخبار ، غير معلوم لاحتمال أن يراد به فيها ، جواز استرداد

العين بالفسخ فيشكل التمسك بمثل " البيعان بالخيار " 1 ولا مجال

للاستصحاب بعد التلف أصلا ، لعدم ثبوت الفرد والكلي ، وإن ثبت ، إلا

أن استصحابه لا يجدي إلا على القول بالأصل المثبت ، حيث إن

جواز الفسخ بعد التلف ليس من آثاره ، بل من آثار فرده .

قوله ( قدس سره ) : ( لأنها كانت مضمونة قبل الفسخ - الخ - ) .

ظاهر العبارة ، كما هو صريح ساير العبارات ، أنه - قده - أراد من

الضمان قبل الفسخ ، ضمان اليد ، وأنت خبير بأنه ليس ضمان ما صار إلى

كل من المتبايعين من العوضين ، ضمان يد ، بل هو ضمان معاوضة بمعنى

خسارته عليه ، وتلفه من ماله بعوض ما انتقل عنه بالعقد إلى الآخر ، وصار

خسارته عليه كذلك ، وبالفسخ قد ارتفع ذاك الضمان قطعا ، فلا مجال

لاستصحابه ، فلو كان للفاسخ يد عليه حين الفسخ ، فعموم " على اليد " 2

مقتضي لضمانه فيما إذا لم يكن التخلية بينه وبين المفسوخ عليه ، وإلا كان

أمانة شرعية ، حيث كان حفظه حينئذ ، مجرد إحسان إليه ، فتأمل .

قوله ( قدس سره ) : ( وقوى الشهيد الثاني ثبوت الخيار مع الاطلاق أيضا

- الخ - ) .

وجهه أن الاطلاق أيضا يقتضي التعجيل مثل اشتراطه ، وفيه إن

وجوب الخروج عن العهدة مع المطالبة في صورة الاطلاق إنما هو آثار الملكية

المطلقة الحاصلة بالعقد وأحكامه فالتأخير مع المطالبة ، إنما هو مجرد مخالفة

تكليف ، كما إذا غصب ما باعه ، لا التخلف عن حق ثابت للغير ، في عوض

الملكية الثابتة له بنفس العقد ، كما في صورة الاشتراط ، فلا يكون تخلف

الشرط ، إلا في هذه الصورة .

1 - وسائل الشيعة : 12 / 345 - ب 1 - ح 1 . 2 - مستدرك الوسائل : 3 / 145 .