حاشية كتاب المكاسب — الصفحة ٤٧٤

في مسقطات خيار المجلس

قوله قدّس سرّه : « ونحوه في الضّعف التمسّك بعموم « أوفوا بالعقود » ( 1 )

.

أقول : بعد تسليم عدم شمول أدلَّة الخيار لها بعد طروّ عنوان الاشتراط ، لا مانع من اندراجه تحت العموم كما لا يخفى .

ويمكن أن يقرّر المطلب بتقريب آخر بأن يقال إنّ أدلَّة الخيار أنّما هي منصرفة إلى البيوع الَّتي لم يتحقّق الرّضا فيها إلَّا بنفس البيع ، وامّا إذا اشتمل على رضا آخر ، أعني الالتزام بلزوم البيع ، فلا فيشمله أدلَّة اللزوم .

والفرق بين هذا وسابقه ، منع الشّمول بالنّسبة إليه رأسا ، فلا مقتضى فيه للخيار أبدا لا ذاتا ولا عرضا ، وهذا بخلاف الفرض الأوّل ، فإنّ إطلاق الدّليل يشمله ذاتا ، إلَّا أنّه طرء عليه عنوان ثانوي صار سببا لتبدّل حكمه ، كما في الغنم المغصوب ، فإنّه حلال ذاتا وحرام بالعرض .

وعلى هذا يمكن المناقشة في الاستدلال بعموم « أوفوا بالعقود » على التّقدير الأوّل ، لطروّ التّخصيص عليها بالنّسبة إليه .

ودعوى عمومه الأحوالي بحيث يكون بعد الاشتراط فردا آخر ممنوعة ، ولعلَّه لذا أعرض سيّد مشايخنا - دام ظلَّه - عن الاستدلال بها على هذا التقدير ، فافهم وتأمّل .

قوله : « الثّاني أن يشترط عدم الفسخ . » ( 1 )

.

أقول : وفيما قوّاه نظر ، بل الأقوى هو الوجه الثّاني ، أعني نفوذ الفسخ ، ضرورة أنّ المشروط في هذه الصّورة أنّما هو ترك الفعل لا رفع الخيار ، وإلَّا لاتّحد مع الصّورة الأولى ، وحينئذ نقول إنّ اشتراط ترك الفعل لا يقتضي إلَّا حرمة الفعل لا نفي أثره ، كما لو حلف أن لا يبيع داره ، فلو باع يتحقّق البيع ويحنث ، وليس حال

( 1 ) كتاب المكاسب : 220 سطر 4 .

( 1 ) كتاب المكاسب : 220 سطر 31 .