الأرض في الفقه — الصفحة ٢٩٥

استدراك تحقيقي حول الغرر

جريان قاعدة نفي الضرر فيه .

أوّلا : لأجل أن تفريطه يوجب نسبة الضرر إليه لا إلى الحكم الشرعي كي يرتفع بالقاعدة المذكورة .

وأجاب عنه سيّدنا لأستاذ الحكيم بأن الضرر يحصل بالإزالة التي سوغها أو أجازها الشارع فيصح ارتفاعه بالقاعدة .

وثانيا : ان تفريطه اقدام منه على الضرر وقاعدة لا ضرر مختصة بغير المقدم ، فلا تشمله . وأجاب عنه أيضا بأن تفريطه قد يكون برجاء بلوغ الزرع مع التفريط أو رضا المالك بابقائه أو نحو ذلك من الوجوه التي لا يكون فيها الاقدام على الضرر . فتأمّل فيه .

2 - عرفت ان الأمر بقلع زرع العامل ضرر للعامل غالبا وقاعدة لا ضرر مقدّمة على قاعدة السلطنة كما سبق فلا يجوز للمالك الإزالة إلّا مع الأرش ، نعم إذا كان منع المالك أيضا ضرريا يتعارض الضرران ، فهل يمكن تقديم ما هو أكثر ضررا ببناء العقلاء ؟ له وجه وتدعه قاعدة العدل في مورد التفاوت الفاحش .

ويقول سيّدنا الأستاذ الحكيم قدّس سرّه : ولا يقدم أقوى الضررين لأنّ المقام من تعارض التطبيقين ونسبة الدليل إليهما نسبة واحدة من دون ترجيح ، وليس المقام من التزاحم كي يقدم الأقوى على الأضعف « 1 » .

3 - قال في العروة : نعم لو شرط الزارع على المالك ابقاءه إلى البلوغ - بلا اجرة أو معها - ان مضت المدّة قبله ، لا يبعد صحّته ووجوب الإبقاء عليه .

( 1 ) - مستمسك العروة الوثقى ج 13 / 77 .