بلغة الطالب ، الأول — الصفحة ٢٠٤

7 - هل المعاطاة اللازمة بيع أو معاملة مستقلة

كانت من الطرفين فهي معاوضة ، وهل هي بيع ؟ لقد تقدم أن البيع مبادلة

مال بمال ، وهذه ليست كذلك ، فتكون معاوضة مستقلة ، لكن المعاوضات

محصورة وليست هذه إحداها ، فتكون ملحقة بالبيع .

ويجري النزاع - على القول بالإباحة - بناءا على حصول الملكية

آنا ما قبل التلف ونحوه - لأن التضمين بالمسمى تتحقق به المعاوضة ،

ولكن هل هو بيع ؟ يمكن أن يقال بأنه بيع ، وذلك لتحقق ملاكه هنا ،

ويمكن أن يقال بأن التمليك يجب أن يكون بالانشاء ولا يكون التلف

مملكا .

هذا ، فإن كانت الإباحة مالكية من الطرفين فليست بيعا ، بل

هي معاوضة مستقلة ، ويمكن دعوى لزومها بعد التلف للسيرة القائمة

على التضمين بالمسمى بالتلف . نعم يجري البحث المذكور فيما إذا

قلنا بالملكية آنا ما قبله .

وإن كانت الإباحة شرعية ، فإن قلنا بأن الشارع يصحح ويمضي

ما قصداه - وهو التمليك عند التلف - فإنه بيع وتترتب عليه الآثار

( فكأن الشارع يشترط في نفوذ مقصودهما تحقق أحد الملزمات ، نظير

شرطية القبض في المجلس في الصرف والسلم ) .

اللهم إلا أن يقوم دليل

على ثبوت خيار في البيع اللازم من حين الانعقاد .

قال الشيخ " قده " : . . عدا ما استفيد من دليله ثبوته للبيع

العقدي الذي مبناه على اللزوم لولا الخيار .

أقول : أي لأنه ليس هنا بيع عقدي بل معاطاة ، وهي جائزة

لا لازمة شرعا .