بلغة الطالب ، الأول — الصفحة ١٧٨

هل تلف إحداهما ملزم

والظاهر أن متعلق " الجواز " هو " تراد العينين " لا تراد الملك

حتى ينفسخ به التمليك ، وبناءا على ما ذكره الشيخ " قده " يندفع

الاشكال الذي أورده بعضهم على الأصل فيما تقدم بأنه ينافي مبناه في

التمسك بالعام وكون الزمان غير مفرد ، فراجع .

وظهر أن جواز الرجوع هنا ليس كجواز الرجوع في العقد

الخياري ، فلا يمكنه الفسخ ، بل له استرجاع العين من دون فسخ العقد .

وكأن الشيخ " قده " استفاد ذلك من الاجماع .

أقول : لكن الفقهاء لا يوافقون على هذا ، فإن رجوع العين عندهم

ليس كالطلاق الرافع للزوجية مع بقاء عقد النكاح ، فمن المستبعد أن

يكون هذا حكما تعبديا ، بأن يقول الشارع بجواز تراد العينين مع بقاء

العقد ، وذلك لأن المستفاد عرفا من جواز التراد فسخ العقد ، ولكن

التراد وإن كان مستلزما لانفساخ العقد إلا أن الشارع جعل امكان الفسخ

ما دام التراد ممكنا . وعلى هذا فإن تلفت العينان لم يكن له الفسخ ،

وتكون المعاملة لازمة ، فالأصل هنا هو اللزوم بناءا على الملك ، ولكن

يجوز الفسخ بتراد العينين ، أي ما دامتا موجودتين . فالاشكال المذكور

سابقا مندفع .

هل تلف إحداهما ملزم

هل تلف إحداهما ملزم ؟

ومن هنا يعلم أن الحكم هو اللزوم أيضا لو تلف أحد العينين ،

لعدم امكان التراد الذي هو المستلزم للانفساخ . كما أن القدر المتيقن من