بلغة الطالب ، الأول — الصفحة ١٧٧

هل تلف العوضين من الملزمات

ما دامت العين باقية بالاجماع . وهذا الجواز يستصحب إلى بعد تلف

العين لو شك في جواز الرجوع وعدمه بذلك .

هل تلف العوضين من الملزمات

هل تلف العوضين من الملزمات ؟

قال الشيخ " قده " : إن تلف العوضين ملزم اجماعا . أما على

القول بالإباحة فواضح . .

أقول : وجه الوضوح إن تلفه من مال مالكه ولا دليل على الضمان ،

وأما " على اليد . " فلا يجري هنا ، لأن المفروض أن الشئ كان مباحا

للآخر إما من مالكه وإما من جهة الشارع ، فاليد ليست عدوانية حتى

يشملها دليل " على اليد . . " .

وأما على القول بالملك - وإن أمكن الفسخ بعد التلف كفسخ

العقد الخياري - لكن اللزوم ثابت من جهة اقتضاء " أوفوا بالعقود " .

وأشكل عليه : بأن هذا الدليل إنما يفيد فيما إذا كان شاملا للموضوع

من أول الأمر ، والمفروض أنه لا يشمل المعاطاة ، وهي جائزة ما دامت

العينان باقيتين بالاجماع فالدليل غير شامل والجواز سابق باق .

قال الشيخ " قده " : إن كان هذا الجواز جواز فسخ العقد فإن

الاستصحاب يقتضي بقاءه بعد التلف ، وإن كان الاجماع منعقدا على

جواز تراد العينين - لا جواز فسخ العقد - فإنه ما دامتا موجودتين كان

الجواز بحاله وبعد التلف فلا موضوع للتراد فلا جواز للرجوع ، ويبقي

" أوفوا بالعقود " مقتضيا للزوم .