كتاب البيع — الجزء ١، الصفحة ٢٨٤

كلام المحقّق الأصفهاني في دفع الشبهة

وبعبارة أُخرى : هل أُخذ الاعتبار العرفي موضوعاً للحكم أو طريقاً إليه ، فيكون المأخوذ الاعتبار الموافق للاعتبار الشرعي ؟

الصحيح هو الثاني ؛ للزوم كون موارد الاستثناء تخصيصاً حكميّاً ، وهو بعيدٌ ( 1 )

.

والغرض : أنّ الشارع حيث رأى الملازمة بين اعتباره واعتبار العرف والملازمة بين العقود الشرعيّة والعقود العرفيّة ، أخذ الاعتبار العرفي موضوعاً لحكمه ، فيرجع الاستثناء إلى الملازمة والتخصيص فيها ، فليس في المقام

تخصيصٌ حكمي ، ولا تخصّصٌ موضوعي ، ولا تخطئة لنظر العرف من قبل الشارع ، كما لا يلزم منه القول بتضييق دائرة الموضوع الحقيقي ، بل هو تخصيصٌ في الملازمة . مع أنّ الشكّ في الملازمة يرجع إلى الشكّ في التخصيص ، ومع كون الموضوع العرفي موجوداً ومتحقّقاً فلا يكون المقام من التمسّك بالعموم في الشبهة المصداقيّة .

وبهذا تبيّن : أنّ موضوع وجوب الوفاء في قوله تعالى : أَوْفُوا بِالْعُقُودِ ( 2 )

وقوله تعالى : تِجَارَة عَنْ تَرَاضٍ ( 3 )

ليس اللفظ أو الإنشاء أو العقد القلبي للطرفين ؛ فإنّ تلك الأُمور تزول وتنعدم ، مع بقاء موضوع وجوب الوفاء ، بل الموضوع عبارة عن حقيقة اعتباريّة وجودها بوجود الاعتبار ، وليس لها وجودٌ زائدٌ على ما ذُكر ، وهذا الوجود الاعتباري له معنى اعتباري واقعي محفوظٌ عند الشارع والعرف معاً . ومعه فلا يُقال : إنّ الشارع أدرك واقعاً ما ، وأدرك

( 1 ) حاشية كتاب المكاسب ( للمحقّق الأصفهاني ) 33 : 4 - 34 ، الخيارات ، المقدّمة الثانية .

( 2 ) سورة المائدة ، الآية : 1 .

( 3 ) سورة النساء ، الآية : 29 .